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拍案·行政复议丨执法行为要准确把握事实与法律,以理以法服人

  基本案情kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  申请人对被申请人作出的[2016]24号行政处罚决定不服,向行政复议机关申请行政复议。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  申请人kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  某农产品科技开发有限公司kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  被申请人kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  某县环保局kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  行政复议机关kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  某县人民政府kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  申请人认为申请人系优秀农产品加工企业。被申请人于2014年7月22日为申请人出具过无环境违法记录证明。2015年申请人抽排的污水管道遭到人为破坏,后应被申请人的指示将抽排的污水管道埋入地下。请求依法撤销申请人作出的〔2016〕24号行政处罚决定书。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  被申请人认为2016年3月3日,被申请人对申请人进行执法检查,发现申请人在生产加工过程中有废水等污染物产生,经监测证明申请人排放的污染物超标严重。申请人将管道埋入地下接至山体的行为隐蔽性强且从未办理任何合法手续,足以证明申请人采取逃避监管方式排放废水。被申请人依据《水污染防治法》第七十五条第二款作出〔2016〕24号行政处罚决定,请求依法维持。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  行政复议机关认为申请人成立于2007年2月份,经营所在地为某水库附近,被申请人于2014年7月22日为申请人出具过无环境违法记录证明。在相似排污作业情况下,被申请人之后认为申请人环境违法并不令人信服。根据2015年申请人所在地改为饮用水水源保护区,申请人确实存在排污口的实际情况,被申请人的处罚决定属事实不清、证据不足,且适用法律有误,决定撤销被申请人所作的〔2016〕24号行政处罚决定。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  之后,县人民政府依法作出关闭申请人的决定,申请人未提出复议,也未向人民法院提起行政诉讼。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  焦点评析kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  本案的争议焦点为行政处罚事实清楚是否清楚、证据是否充分以及适用《水污染防治法》第七十五条第二款是否妥当。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  一、认定申请人的行为属采取逃避监管方式排放废水事实是否清楚、证据是否充分kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  从片面的事实看,认定申请人采取逃避监管方式排放废水,似属事实清楚、证据充分。但历史地、整体地分析,认定申请人采取逃避监管方式排放废水,属事实不清、证据不足。理由一是申请人的行为主观上并无逃避监管之故意,将抽排的污水管道埋入地下,辩解其目的在于防止被人为破坏,符合情理;理由二是被申请人并没有证明立案查处前采取了有效的监管行为,既然没有监管行为,何来逃避监管?理由三是被申请人于2014年7月22日为申请人出具了无环境违法记录证明,申请人就有合理的信赖利益,被申请人之后就相似行为认定为非法,有违诚信原则。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  二、本案能否适用《中华人民共和国水污染防治法》第七十五条第二款规定kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  该法条第一款规定:“在饮用水水源保护区内设置排污口的,由县级以上地方人民政府责令限期拆除,处十万元以上五十万元以下的罚款;逾期不拆除的,强制拆除,所需费用由违法者承担,处五十万元以上一百万元以下的罚款,并可以责令停产整顿。”第二款规定:“除前款规定外,违反法律、行政法规和国务院环境保护主管部门的规定设置排污口或者私设暗管的,由县级以上地方人民政府环境保护主管部门责令限期拆除,处二万元以上十万元以下的罚款;逾期不拆除的,强制拆除,所需费用由违法者承担,处十万元以上五十万元以下的罚款;私设暗管或者有其他严重情节的,县级以上地方人民政府环境保护主管部门可以提请县级以上地方人民政府责令停产整顿。”该法条处罚对象属即时性的行为,即设置排污口或者私设暗管行为。本案申请人设置排污口之时,并没有饮用水水源保护区的存在,故无从适用第一款。并且,申请人设置排污口时系2007年,《水污染防治法》出台于2008年,根据法不溯及既往的法理原则,也无从认定属违反该法设置排污口,故不宜适用第二款。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  相反,分析《水污染防治法》第五十九条第一款的规定“禁止在饮用水水源二级保护区内新建、改建、扩建排放污染物的建设项目;已建成的排放污染物的建设项目,由县级以上人民政府责令拆除或者关闭”,恰恰是可以并且应当适用的。因为,申请人生产项目属排放污染物的建设项目,属持续状态,适用该法条并不违反法不溯及既往的法理原则。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  办案体会kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  被申请人的原执法行为不仅与法不通,更存在悖离情理的问题。情理之中,申请人所在地进入饮用水水源保护区,申请人为了公共利益将面临零排污技改或搬迁营业地的任务。被申请人理应事先告知,并尽可能协调相关部门或报告所属人民政府协助申请人实现零排污技改或搬迁的任务,在可能的情况下,还应予以一定的资金补助。但是,被申请人不仅没有善意告知,而是曲解法律,直接作出罚款处理,有悖情理。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

  申请人在复议阶段的激烈陈述包括扬言上访,与作出关闭决定后的服从态度,前后反差明显。每一位执法者只有娴熟运用专业知识和执法经验,准确把握事实与法律,才能有效定纷止争。kkk中国网-最美衢州 向世界展现衢州的最美

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